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                                        上诉人青河县华**水*备有*公**被上诉人何*梅*间借贷纠纷民事二审判决书

                                        阿勒泰地区中级人民法院





                                        上诉人(原审被告)青河县华**水*备有*公*。住所地,青河县阿热勒托别*哈*恒工业园区。


                                        法*代表人火亚烽,公**经*。


                                        委托代理人米*丰,新疆克兰优德w88*务所优德w88。


                                        被上诉人(原审原告)何*梅,女,1979年9月24日出生,汉族,无固定职业。


                                        委托代理人周*,新疆新北优德w88*务所优德w88。


                                        上诉人青河县华**水*备有*公*(以下简*华***)与被上诉人何*梅*间借贷纠纷一案,不服青河县人民法*(2014)青民初字第367号民事判决,向*院提出上诉。本院受理后,依法*成*议庭,公*开庭进行了审理。上诉人华****委托代理人米*丰,被上诉人何*梅*其委托代理人周*到庭参加诉讼。本案现已审理终*。


                                        原审法*查*,2010年3月2日华*****,法*代表人为吕*华,2012年4月10日法*代表人变更为火亚烽。该公**商*记的投资人有**清、张*兰、樊*军、徐**。2011年1月24日华****东*决定,因公**金*难,决定向*借款,并支*借款利*20%。该决定上签名的有**清、火亚烽、张*国、周*晓、吕*华。


                                        2010年10月14日华*******处借现金5万*;同日朱**转5万**吕*华*户。2010年11月23日华*******处借现金1万*。2011年2月10日和2011年2月22日,朱**与华****订协议书二份,约定:朱**提供资金*计58万*(30万*+28万*),由华****原料生产滴灌带,利**享,华****生产出现质量问题或亏损与朱**无关,华****三个月内偿还朱**本金58万*,并分红4.5万**4.2万*,逾期偿还缴纳违约金。2011年2月14日刘*山*10万**吕*华*户;2011年2月22日刘*东*10万**吕*华*户;2011年2月22日朱**往吕*华*户存入3万*;2011年5月30日朱**往户名张*国*账户存入5万*。


                                        何*梅*朱**于2014年7月3日登记离婚,离婚协议书中约定“华****64万*权**归**梅*有,协议中的财产和*权*后****无任***。”2014年9月23日朱**以公*的形式通*华***,其将对华****有*债权64万**让给何*梅。朱**现下落不明。2014年7月18日,何*梅*诉华***,后*需与华****外和**由申*撤诉,青河县人民法*以(2014)青民初字第274号民事裁定书准许**梅*回起诉。


                                        在案件审理过程*,华*****追加朱**为第三人,但其未在指定的期间内提供朱**的明*信息,青河县人民法*以笔录的形式口头告知华****准予追加朱**为本案当事人。华****朱**欠其货款为由欲提起反诉,青河县人民法*以本诉与反诉的主体和**关*不同,告知华****行处理。


                                        原审法*认为,诉讼时*期间从*道或者应*知道权**侵害时*计*。本案诉争的债权*求权*讼时*应*从*权*朱**知道或者应*知道权**到侵害之日起计*。华****称其在2011年9月28日给朱**偿还了部分借款,说明*****主观上尚**还意愿,诉讼时*因提起诉讼、当事人一方*出要求或者同意履行义务而中断,诉讼时*期间重新计*。且本案因债权*生转让,诉讼时*从*权*让通*到达债务人之日起再次中断。故本案的债权*求权*过诉讼时*。


                                        债权*可以将合同的权***或者部分转让给第三人,债权*转让权**,应*通*债务人。未经**,该转让对债务人不发生效力。朱**将债权*让给何*梅,并在2014年9月23日将债权*让事项**了华***。因此,何*梅*为本案的原告主体适格。华****2011年1月24日以股东*的形式决定向*筹资,朱**向*****供了借款,双**订的合同性质应*定为借款,而非合伙出资,故对2010年10月14日华****现金5万*、2010年11月23日借现金1万*、2011年2月10日和2011年2月22日借款58万*,共计64万**诉请予以支*。华****称其已还款1.6万*,考虑到该款出入的均为个人账户,华****提供证据证实款项*付事由,且何*梅*认可,故对华****该辩称不予采纳。朱**与华****订的协议书中约定了违约金,现华****期还款构成*约,理应**违约金,何*梅*张*约金3万**法*理,予以支*。根据《中华*民共和**法**》第九十条、第一百零八条、第一百三十七条、第一百四十条,《中华*民共和**同法》第七十九条、第八十条,《最高*民法*关**民法*审理借贷案件的若干*见》第一条和《中华*民共和**事诉讼法》第一百四十八条第一、二、三款之规定,判决:华*****判决生效之日起三十日内给付何*梅*款本金64万*,违约金3万*。案件受理费10500元,减半收取5250元,由华****担。


                                        上诉人华****服该判决,提出上诉,其上诉理由:一、原审法*审理程*不合法。1、原审法*适用简***审理,程*不合法。2、原审判决对诉讼时*期间认定错误。3、原审判决认定债权*让合同纠纷案由错误。4、原审法*口头裁定驳回华****诉及追加朱**为第三人的请求,适用法*错误,理由不当。二、原审判决认定债权*让合法*实错误。1、离婚协议书不是债权*让合同书。2、夫妻婚姻关*存续期间形成*债权*务属于*妻共同债权*务,应*夫妻共同承担享有。三、原审判决认定借款合同及债权64万**事实错误。1、朱**与吕*华*订的协议书属于*资经*合同,不是借款合同。2、朱**与吕*华*成*资协议后,投资资金*有**履行到位,判决全*给付错误。3、原审判决对双**供的证据真实性均予以确认后,只采纳何*梅*方*证据,裁判有*偏颇。4、原审判决华****付违约金3万*,事实错误。请求:1、撤销原审判决,驳回何*梅*诉讼请求,支*华****法*起反诉及追加第三人的申*。2、改判何*梅*付华****售货款102万*,并承担诉讼费*。


                                        被上诉人何*梅*辩称:1、原审法*审判程*不存在违法*处;2、原审中华****具的证据证明2011年9月,华*******付款1.6万*,诉讼时*已经*断,何*梅*诉未超过诉讼时*;3、何*梅*履行借款协议,二审中还将进一步*供证据证明。请求驳回上诉,维持原判。


                                        二审中,何*梅**院提供证据如下:


                                        2011年2月12日(金*30万*)、2011年2月22日(金*28万*),加盖*****务专用章*收据2份。证明:华****到朱**现金58万*,朱**履行了借款协议的义务。


                                        华****质证意见是:对两份收据不认可。两笔款项*未入华****户,华****务人员表示无人出具过签章*收据,对财务专用章*真实性有*议,如有*要应*鉴定。根据民诉法*规定,两份收据也不属于*证据。


                                        本院认证意见,两份收据加盖******务专用章,华****不认可,但未提供证据证明*条不真实,且收据与原审中华****可的两份《协议书》、《关******款还息决定》等证据可互相**,对两份收据予以确认。


                                        经*审审理,除原审法*查**事实外,另查*,2011年2月12日、2月22日,华*******出具两份收据,收到朱**现金30万*、28万*,共计58万*。2011年9月24日、9月28日华*******账户汇款1.6万*。


                                        本案争议焦*是,何*梅*诉是否已过诉讼时*;华*****向**梅**64万*、支*违约金3万*。


                                        本院认为,华****朱**签订的协议书约定:朱**提供资金,华****亏损与朱**无关,华****个月内还清本金,并分红4.2万*、4.5万*。从*容*,两份协议书应*认定为借款合同,朱**提供了借款,华*****承担还款义务。何*梅*朱**2007年*婚,2014年7月3日离婚,华*******借款发生在夫妻关*存续期间,何*梅*参与了借款活动,该借款应*夫妻共同债权。何*梅*朱**离婚协议对共同债权*行分割,并通*了华***,华*****向**梅*行还款义务。何*梅*朱**离婚对共同债权*行分割不属于*权*让,本案案由应*民间借贷纠纷。华****张2011年9月24日、9月28日向***账户汇款1.6万*,是归*借款,二审中何*梅*可该1.6万**归*借款,对华****该主张,予以支*。因2011年9月华*******归*部分借款,表明*******借款的意愿,诉讼时*从*事人同意履行义务时*断,故何*梅*诉未过诉讼时*。华****诉称何*梅*诉已过诉讼时*的请求,不予支*。二审期间,何*梅*供了华****到58万**金*收据,华****不认可,但未提供证据证明*抗辩主张,结合原审中出示的协议书、银行汇款赁条、华****款还息决议、借条等证据,可以认定华****向***借款64万*,扣除已归*的1.6万*,尚*何*梅*款62.4万*。由于*****按约定履行还款义务,按协议约定还应*支*违约金。华****求驳回何*梅*审诉讼请求的主张,不予支*。华****诉称朱**欠农*销售款的问题不属本案审理范*,当事人可另行处理。


                                        综上,原审法*对部分事实认定错误,适用法*不当,应*纠正。华****上诉请求中合理部分予以支*。依据《中华*民共和**同法》第八条、第一百零七条,《中华*民共和**法**》第一百三十七条、第一百四十条,《最高*民法*关**民法*审理离婚案件处理财产分割问题的若干*体意见》第2条第(5)项,《中华*民共和**事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项*规定,判决如下:


                                        一、撤销青河县人民法*(2014)青民初字第367号民事判决;


                                        二、上诉人青河县华**水*备有*公***上诉人何*梅*付借款本金62.4万*、违约金3万*,共计65.4万*,于*判决生效之日起十五日内付清。


                                        如果未按本判决指定的期间履行给付金**务,应*依照《中华*民共和**事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支*迟延履行期间的债务利*。


                                        一审案件受理费5250元、二审案件受理费10500元,共计15750元,由上诉人青河县华**水*备有*公**担15372元,被上诉人何*梅*担378元。


                                        本判决为终*判决。


                                        审 判 长 郝  建  军


                                        代理审判员 波拉提·克卡拜


                                        代理审判员 古*森玉·托汗



                                        书 记 员 胡  忠  强


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                                        裁判日期:2015/04/07 星期二 16:00:00

                                        审理法院:阿勒泰地区中级人民法院

                                        标      的:1020000元

                                        参与本案的优德w88

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